中学生にわかる民事訴訟の仕組み・増補分
無断転載禁止・有限会社オブアワーズ
弁論主義と要件事実の連鎖
を知らずして、訴訟はできない!!
大阪弁護士会所属
弁護士 五 右 衛 門
一 民事訴訟に若干、「技術的な部分がある」のは、民事訴訟法の基本原則に「弁論主義」というものがあるからです。
それは、民事訴訟の対象が、基本的に、「原告や被告という私人、個人の自由意思による処分に委ねてよい」,原告や被告が保有する「権利等に関するもの」であり,民事訴訟の対象が私的自治の範囲内のものであるからなのです。
弁論主義の内容−そのT
・ 子猫−−−−と−−−−赤ちゃん豹
トラの赤ちゃん−判定−無意味−紛争解決しない
−−当事者の紛争・当事者の弁論・当事者の土俵で−勝敗つける
訴訟対象の特定、限定
弁論主義の内容−そのTのU
猫と豹の合いの子(合いの子)−−猫豹の赤ちゃん−−判定想定
言っとかないと・・損よね・・主張責任
−−予備的主張・仮定主張
−−−上記弁論主義の適用範囲は−−要件事実に限定
−−−−でないと、自由心証主義・事実認定不可能
弁論主義の内容−そのV
おせっかいは、やめて!!・・・自白の拘束力
紛争の場、紛争の階−劇場設営権限−は当事者に
−−当事者双方が納得している点を、何故争わなりゃんの−無意味、無駄
−−平穏な湖に、石投げるのやめて!!
・・・紛争解決という制度目的、私的自治制度、不意打ち防止
弁論主義の内容−そのW
懐中電灯・・・照らしてよ!!・・立証責任
・・・当事者が証拠の存在と内容、知っている−任せるのが合理的
−−−草野球したことない、ボール探しを−あれっと思う場所で発見
・・・予断と偏見を自ら修正はむずかしい
−−−公平に扱うなんて、至難の業
・・・不完全人間が、公平、公正追求する次善の策、
・・・予断排除、偏り排除
弁論主義の限界−−私的自治の範囲内
−−刑事事件に自白の拘束力肯定−無罪でも有罪−いいん?
−−殺人自白−真犯人でてきても−殺人犯−いいん?
−−3人殺した−認める−死刑−いいん??
???余談−−死刑の執行 拘置所 辞世の句 実話
−−刑事事件は「紛争解決目的」ではない−事実を確定−処罰
−−これは極端、私的自治の肯定、否定には程度と限度がある
−−03に続く
03 民訴の判決の効力等その他の制度内容と仕組み
処分権主義−−−−職権調査−−入り口と出口と対象ののお話し
弁論主義−−−−−職権探知−−争いの範囲・証拠資料収集のお話し
私的自治の範囲−−私的自治の範囲外−公益、他の者への影響等
これらの各種の要求、要請の狭間に、諸制度とその仕組みがある。
交錯システム
1 考える人間の職業・立場と発想
−土壌は何よ 育つ木も違うじゃん
−土壌、よって立つ基盤の限界、しるべし
−温室栽培もあるよね〜〜
−しかし、野生のものには負けるじゃん
2 民事訴訟の制度と目的
−目的は、制度の構造を決定する
−目的は、制度の内容を決定しちゃう
−私的自治に委ねられた事項を対象
−−実体上の権利(請求権)等に関する主張=審判の対象=訴訟物
−手続きは目的を変容させるよね
−−手続きの安定
−−訴訟経済の要請
−−画一的処理の要請
−−迅速性の要請
3 判決の仕組み
イ 訴状の意味と役割−どったの? どうすたんす??
−−−−処分権主義ー訴なければー訴訟なし−コロセウムの扉の鍵はあんたの懐よ
−刑事コロセウムの鍵は検察官独占
−−−−請求の趣旨ー求める判決内容の主張−何、して欲しいんっす
−要求は、自分で決めてよね
−−給付請求権=給付の訴え
−−特定の権利又は法律関係の存在、不存在=確認の訴え
−−特定の権利又は法律関係の変動、変動宣言=形成の訴え
−−−−請求原因ーー求める判決の原因たる事実−−多義的言葉って、や〜〜ね
−−特定識別請求原因
−−理由付け請求原因
−−原因判決時の数額除外部分
−−なんでなん?
−−理由も、自分で決めてよね
−−事実は当事者のもの!!よね
ロ 法律要件の確定−えっと、六法、六法持ってきて!!
−−−−請求の趣旨の根拠事実ー法律要件−要件って、何よ 何に用よ!
−まず、条文よね 請求権の根拠条文
−しかし、条文もわかりずらいね
−−要件をふたつ以上の条文に書くなよね
−−法律の勉強・知識必要
−−−−とりあえず、請求原因−これが、出発よね 処分権主義−弁論主義じゃん
−ここは、一階で、ございま〜〜す
−今回は、何階で、止まるのよ? −異なった建物への階層へ行くのは不可−別訴
−−別入り口、使ってよね
−−−ふたつ以上の入り口、ドッキングって方法あるけど
実例少し紹介−−賃貸借契約の諸事例
ハ 事実の確定−なん、なんす??
−−−−拘束あるのは−根拠事実・直接事実・要件事実に限定
−−−−争いある事実と争点事実−止まる階は、どこよ
−照らす前に、確定画像示してよ
−−−−自白の拘束力ー弁論主義−私しゃ、エレベーターのスイッチ持っていないんっす
−私しゃ、確定画像用ペイント持っていないんっす
−−−−主張責任ーー弁論主義−私しゃ、耳しかないんっす
−臭気を感じる鼻なんか、ないんっす
−−この臭いからすれば、トラの赤ちゃんだ!!
−−−「トラだ」−−こんな余分なことすんなよね
−−耳にはいった言葉しか、脳ミソに行かないんっす
−−−余分な推測なんかするなよね
−−−−立証責任ーー弁論主義−私しゃ、懐中電灯持ってないんっす
−−見えないものは、私しゃにとっては、ないんっす
−−刑事裁判官は片面式携帯ペンシル電灯持ってるけどね
理論的には−−片面的−被告人に有利にのみ−無罪の方向ー無罪の推定
実際は−−−−検察官に優しい−検察官を補佐してるみたい
−−裁判官も、国家権力に弱いみたい−市民には高圧的だけど
理論的には−−裁判所−国家権力を批判する使命−批判的国家権力
−−刑事裁判所の使命が、批判的国家権力にあること
−−−知らない刑事裁判官、増えている−嘆かわしいことです
ニ あてはめ作業−入れる場所、間違えちゃ〜〜嫌〜〜よ!
−−−−認定事実を要件事実へ−−普通は、入れる場所、間違わないよね
−−規範的要件の場合にゃ、評価入るよね
−−−あてはめ−評価−議論の余地はないことはない−規範的要件
−−−過失、正当事由、背信性の有無など
ホ 結論としての判決−我思う、故に、・・・そういうこと!!
−やっと、発言できるわよ
3 事実と評価の区別−常識なくして峻別なし
イ カントの法学方法二元論−ちゃんと区別しなくちゃ、いカント??
ロ 事実要件と評価の峻別−誰でも、してるじゃん!!
−喧嘩の仲裁・・したことな〜い?
要件事実と評価の峻別−混んがらがるのは、あんたの欲よ!
−−欲目は盲目とか言うじゃん
−欲と利害は、判断狂わすじゃん お金は魔物よね
−弁護士が偉そうに言うのは、他人事だからよね
−−他人事だと、見えるのよね 渦の外からは!!
−−−−事実の多様性 −勝ってに判断するのやめてよね〜
−勝手な思い込み、やめてよね 思い込みは,恋だけね
−−−実例−−−「金貸した」
−−−現金貸与・手形貸与・売買代金を準消費、損害賠償準消費など
−−−なぜ、重要か−−要件事実の内容が異なる
−−−訴訟、抗弁等が−無意味になる危険性ある
−−−−なまの事実と評価事実−最近、「生」と言っても・・本当かな
−小学生になれば、いいだけじゃん
−−小学生になれない人・・多いよね
−−−知恵が邪魔するよね
ハ 事実的要件と規範的要件−正当事由、過失、背信性等
−言葉って、魔物よね??
−もともと、われ思う、故に、われ有り、だもんね
−点と線か
−−−理論上の問題
−−−事実は押さえる
ニ 規範的要件における問題点−点と線、どっちでもいいじゃん!!
4 評価という行為の一般的構成要素の分解−分解できない奴に組立はできないよね
イ 評価の主体−あんた、何様??
−−−誰が評価する
ロ 評価の時期−私しゃ、ローレックス、あんたは??
−−−未熟児網膜症事件、血液製剤事件の帝京大学教授と元厚生相課長
無罪 有罪
ハ 評価の基準−あんたの仕事、なんなんす??
−−−実例−医学規準−医学知見
−−−−町の病院、市町村病院、大病院、高度専門病院、大学病院
ニ 評価の対象−なぬ、なぬ、どれよ??
ホ 評価の資料−素人との差異か
−ねぇ〜、バッグの中身、見せてよ。ずるいじゃん!!
−ねぇ、ピストルの中見せてよ
ヘ 評価行為−さぁ〜〜いくぞ! えっ、まだ 早いって?? とほ、、
−−−−−−実例1−ビストルで人間を狙う
−−−−−−−−−いつ、どの時期で、
−−−−−−−−−「人間が殺される!危険だ!」と認識、評価するのか
−−−−−−実例2−殺傷能力
−−−−−−−−−−−模造銃、空気銃、
ト 行為の評価と主観的要件の評価
−−−−−−−−−民事−−善意、悪意
−−−−−−−−−刑事では、故意、過失
−−−−−−−−−−−内面の心の評価−神様じゃないから−わかるわけない
−−−−−−−−−−−外形的行為−内面−推測−断定する−人間の所業
−−どこを狙ったのか−手足か−枢要部か
−−枢要部狙い−殺意認定
−−心の中、なんてわかりはしないもんねぇ
余談???法的評価−というより第三者の評価−こんなもの
−−−−この世に真実−なんて−人間の世界に−ありはしない
−−−−−−あっても、わかりはしない−−神様なら別だけれど・・
−−−−証拠、第三者評価(裁判)の世界では
−−−−−真実らしく見えるものが−−真実−−相対的真実
−−−−裁判に正義はないのか!!−−−横着の証拠−もちろん例外もある
−−−−真実らしく見えるように、日々、つとめる心が寛容
−−痴漢嫌疑防止術−−女性には尻を向ける−−両手をあげる−−情けない、とほ、、
ト 評価の異同とその原因−男は、いろい〜ろ、女も、いろいろ
チ 実例二、三
5 法的評価の特色−大きなブランコ、小さなブランコ
イ 法的評価の特殊性−悪しき隣人って、言うじゃん??
−特定の場の理論(個別常識)と不特定の場の理論(法理論)
ロ 一般的妥当性と具体的妥当性−ここは、どこ??
−法律の意味と機能、その解釈
−−予測可能性
−不特定の場の理論(法理論)と特定の場の理論(個別常識)
ハ 紛争=利害衝突、裁判=利害調整と利益考量 −−むずかしいよね
法益−−各種法律、条文が守ろうとするもの−法律解釈の一歩
−−これ、考えないとダメよね
−−法益抜きの法解釈、あり得ない
−−各法律の守備範囲−法益
−−個々法律−個々の法益保護
−−法益と法益の衝突−−法解釈−−
−−−優先順位
−−−法益主張の妥協−限定解釈、その他
−−法律の相対性(個別の法益)
−−全法律により、最終判断する
−−−最終判断は、全法秩序=すべての法令が総合して維持しょうとする秩序
余談−刑事法で違法=全法秩序に違反すること−−−総合判断
−−−−−民事も刑事も、違法、合法に差異はない
−−−−−−個々の法律との関係で、適法、不適法はある
大きなブランコ、小さなブランコ−重力あるの? 知っている??
−−利害調整の場合、他方を無視し、一方のみ考慮してみる
−−−他方を無視することの不合理が判明、見えてくる
−重力に逆らい、重力に従う
−−−振り子を振りながら、、利害調整−妥当なおちつき所を探す
−思考経済学よね 極端にするとわかるのよね
実例−−騒音規制条例と個別の不法行為
−−−−定地域の騒音規制−一定地域の一定程度の平穏保護
−−−−個別の特定の人間の生活、住居をの平穏を−直接保護対象とせず
−条例適合でも民法709条による不法行為責任生じる
行政法規と民法その他の私法との関係
−−古典的な解釈
−−最近の解釈
ニ 決断としての結論 −われ、思う
6 法律と評価、判断−土俵はどこだ
イ 法律の意味と機能−波間に漂う浮標かも あっ、島みっけ!!
−浮標−事前の利益考慮の判断示す−
−−浮標から浮標へ−−最終判断場所への道標
−裸になれる島へ 裸の常識判断の場所へ
ロ 常識と法律−海図と観天望気、ベテランの感
ハ 常識と法律の差異−上陸前、上陸後−どこに上陸するのよ?
−−−判断資料の差異が多い
−−−ひとつの法律条文−−人間の紛争の歴史
−−−−各種多様な紛争形態を解決する指標として生成
−−−−−法律の関門くぐることにより、多様な紛争形態の考慮を排除可能化
−−−−裸の常識の判断の世界に、入れる
ニ 常識人と悪しき隣人?−あっ、ほ〜〜〜か
7 事実選択の役割−色事師は誰か
イ 請求原因と抗弁、間接反証−わかりやすく、言ってよね
−−決めては−立証責任の所在
−逆転は−債務不存在確認請求
−−特定すれば足りる
ロ 色事師の責任−弁論主義
−−−−−−−−勝敗を決める場所を決めるのは−−あなた
−−−−−−−−訴状作成・答弁書作成・・慎重になる
−−−争う場所、戦場を決定することとなる
−−−−間違えば、、勝てる喧嘩も、場合により負ける
−−戦闘場所の選択能力=弁護士の能力かな??
余談???
−−昔、裁判官−気負いと自負を持って仕事していた
−−−−民事事件−−当事者や代理人が虚偽を言っても・・わかるわい!!
−−この自負心が、、仕事の張り合い、エネルギーだったかも??
−−−弁護士になって初めて知った!!
−−−−こりゃ、ダメですわと
−−−−−一方が三角、他方が丸と主張して、綱引きすりゃ
−−−真ん中で、みりゃぁ−四角に見える
−−−−どんなすばらしい常識的判断しても、元が狂ってるから、結論もゆがむよね
−−−仕方、ないっす−−弁論主義だもん??
ハ 場所の決定−ハワイか海南島か、最高裁判事は素人でもできる−常識ありゃあいい
実例ひとつ
−−−−−弁護士過誤−時効主張−−しなけりゃ、おしまいよね1日遅れ
ニ 主張責任−−言わなきゃ損よ!言わなきゃダメヨ!
実例ひとつ
−−−−交通事故の損害賠償請求事件
−−加害者側弁護士−お見舞金の領収書−証拠として提出
−−お見舞金支払い、弁済の主張−欠落
−−判決は、−−無視して判決
ホ 実例二、三
8 訴訟技術としての立証責任、証明責任−神と人間
イ 判決の機能と役割−神はいない
−−これなくっちゃ、、判決できないよね
ロ 訴訟における羅針盤−神のもとにいく前にも意識しちゃう
−−人間なら、誰でも、意識しちゃうよね
−−訴訟手続きのブラックホールよね
ハ 訴訟外における羅針盤−ひとり、黙って悩む弁護士の苦悩と責任
−−相談、打ち合わせ中でも、言葉にださなくても考えるじゃん
−黙っているときゃ−考えてるの−寝てませんよね
−−請求原因、抗弁、再抗弁、再々抗弁はっと、、
請求原因からの、要件事実の連鎖を想定、チェックしてるのよ
−−証拠はどうか、十分、不十分??
−−相手主張の予測よね
9 色事師(弁論主義)、出生の秘密−私的自治の意味と範疇
イ 色事師の出生の秘密−出生の秘密って、なんなん・・?
ロ 求められる判決とおせっかい−でしゃばりって、嫌〜〜ね!
ハ 色事師、立ち入り禁止区域−なぜ、なぜなのよ?
−事実に限定
−−法の適用は裁判所の専権
−要件事実に限定
−−自由心証できないじゃん
−事実の種別
−−直接事実、要件事実、根拠事実
−−間接事実・・証拠と同種の機能
−−補助事実=証拠の証明力(文書の成立、証拠の信用性等)
関する事実に
−規範的要件の場合
−−規範的要件事実−過失
−−評価根拠事実−−過失を裏付ける事実
−重要な評価根拠事実くらいには、適用してよね
最高裁昭和33年7月8日民集12−11−1740
−−当事者間における直接契約の成立主張に対し、代理人との間で締結された契約認定
−−−−肯定
最高裁昭和43年12月24日民集22−13−3454
−−−民法418条り過失相殺は債務者の主張なくても、裁判所が職権ですることがで
き−−−−るが、債権者に過失があった事実は債務者において立証責任を負う。
最高裁昭和55年2月7日民集−34−2−123
−−−
10闘争の自由−処分権主義
イ コロセウムの扉と鍵−いつもあると思うな、親と鍵
ロ 鍵の剥奪 −あんたには、あげないもん!!
−公益、一般的利益に関係する場合
−−婚姻の取り消し訴訟=検察官も肯定−民法744条1項
−− =親族にも肯定−同法2項
−婚姻、養子、縁組、親子関係人事訴訟、
−会社設立、合併、総江解決気の瑕疵等会社関係訴訟
11立証責任の所在と分配
イ 法律要件分類説 −とりあえず、条文よね 請求権の根拠条文よね
−根拠条文
−−例外条文、但し書き条文
−障害条文
−阻止条文*****
−でも、解釈次第よね
ロ その崩壊
−いつも、うまくいくとはかぎらんじゃん
−あちらをたてれば、こちらが立たず、とほほ
−折衷しよう・・しかし、基本は押さえよう
ハ 簡易な分配方法
−そんなに、難しいもんじゃないよね
−簡易分配術−−条文の構成の仕方
−悪魔と原則と・・・但し書き
−基本が大事よね
ニ 分配の根底にあるもの
−そりゃ、人間世界のことだもん
−不可能求めちゃダメよね
−公平、妥当、公正が一番よね
12事実認定の手法
イ 事実認定の法則1 −自由心証って、言っても法則くらいあるよね
−最高裁が終審だもんね
ロ 事実認定の法則2 −横着ものは、自業自得よね
−神さま、て、いないもん
ハ 事実認定の手法 −ジグソーパズルみたい
−河の流れよね 大きな流れが大切よね
−自然な流れのお話し、、する?つくる?のよね
ニ 神のもとへ −立証責任
13 本証と反証、否認と抗弁、反証と間接反証
イ 本証と反証
ロ (積極)否認と抗弁
ハ 間接反証
14 裁判の効力−既判力・規準力
イ 人的効力−−−手続きと構造で決まる あたりまえよね
ロ 時的効力−−−訴訟資料提出の関係から、当然よね
ハ 効力の意味−−これも、当然よね 紛争確定が目的じゃん
15 各審級の構造と特殊訴訟類型・特則等
16 多数当事者訴訟類型
17 本に書いていない民事訴訟のノウハウ等
18 要件事実と、その連鎖